Opciones De Acciones Con Descuento 409a

Opciones sobre acciones y código de impuestos con descuento Sección 409A: Un cuento de precaución En la ecosfera de inicio, las opciones sobre acciones son comunes. Son una forma en que las compañías jóvenes pueden compensar la equidad del sudor y los salarios o los honorarios de consultoría más bajos que el mercado, y generalmente proporcionan a los receptores un incentivo de desempeño o retención en la forma de una participación en el futuro de la compañía. Las reglas de impuestos para la mayoría de las opciones son relativamente sencillas. Pero cuando las opciones son intencional o involuntariamente ofrecidas a un precio de descuento con un precio de ejercicio inferior al valor justo de mercado en la fecha en que se otorgan las opciones es otra historia. Y que las empresas deben considerar cuidadosamente para evitar consecuencias fiscales adversas. El Impacto del Código de Rentas Internas Sección 409A De acuerdo con el IRS, las opciones sobre acciones descontadas caen bajo la Sección 409A del código de impuestos federal que rige los planes de remuneración diferida no calificada. Aquellos planes no calificados que prevén un aplazamiento de la compensación. Las opciones sobre acciones con un precio de ejercicio igual o superior al valor justo de mercado cuando se otorgan están exentas de 409A. 409A fue promulgada en 2004 para asegurar que los receptores de opciones descontadas y otras formas de compensación diferida cumplan con directrices estrictas sobre el momento de sus aplazamientos. De lo contrario, deben reconocer los ingresos cuando tienen un derecho legalmente vinculante para recibirlo, incluso si realmente no lo reciben hasta algún momento en el futuro. La letra pequeña incluye una excepción para los aplazamientos a corto plazo en los que la compensación se recibe efectivamente dentro de los dos meses y medio siguientes al final del año en que ya no existe un riesgo sustancial de decomiso. Dichos aplazamientos a corto plazo no están sujetos a 409A. Para las opciones de acciones que están sujetas a 409A, los destinatarios de opciones tienen una flexibilidad limitada en cuándo pueden ejercer sus opciones sin violar las reglas. Las reglas permiten a los beneficiarios ejercer opciones basadas en un número limitado de eventos desencadenantes, incluyendo retiro u otra separación de servicio, un cambio en el control del negocio, discapacidad, muerte, una emergencia imprevista o en una fecha o año previamente especificado. Para los que corren en contra de 409As las reglas, las penas son onerosas. En general, el monto total de la compensación que se ha diferido para el año fiscal actual y todos los años fiscales anteriores se convierte en imponible. Esa compensación también está sujeta a una pena del 20 por ciento, más los intereses. Muchas de las incertidumbres en la aplicación del 409A se han derivado del hecho de que la ley no define específicamente el aplazamiento de la compensación. Las reglas y los pronunciamientos del IRS han interpretado constantemente la frase para incluir opciones de acción descontadas. Sin embargo, esas reglas no fueron probadas en los tribunales hasta este año, cuando el Tribunal de Reclamaciones Federales de los Estados Unidos concedió una sentencia parcial en Sutardja contra Estados Unidos. Este fallo se refiere a varios argumentos legales con respecto a la aplicación de 409A, dejando la cuestión de hecho de si las opciones realmente fueron descontadas para ser determinadas en el juicio. Las consecuencias de la sentencia Sutardja Sutardja son particularmente significativas porque es la primera sentencia judicial sobre la aplicación del 409A a las opciones sobre acciones descontadas. Como resultado de Sutardja. Ahora tenemos la afirmación judicial de los siguientes puestos del IRS: Las opciones sobre acciones con descuento están sujetas al tratamiento de la Sección 409A como remuneración diferida no calificada. La fecha en que se otorga una opción determina cuándo se considera que la remuneración se gana. La fecha en que una opción se otorga, no la fecha en que se ejerce, determina cuándo el beneficiario tiene un derecho jurídicamente vinculante a la compensación. La fecha en que se crea también establece el momento en que la opción ya no se considera que tiene un riesgo sustancial de decomiso. El período pertinente para la aplicación de la exclusión de aplazamiento de corto plazo no se basa en la fecha en que se ejerzan las opciones, sino en el período de tiempo en que las opciones pueden ejercerse bajo los términos del plan. La Parte Cautelar del Cuento 409A ocupa unas 80 páginas de los reglamentos fiscales federales, lo que da una indicación de lo complicado que puede ser evitarlo o cumplir sus requisitos. Algunas estrategias pueden ayudar. A descuento o no al descuento: Valor de mercado justo 409A depende de si una opción de acción es descontada o no. Si el precio de ejercicio de las opciones es igual al valor justo de mercado en la fecha en que se otorga la opción, la opción no se descontará y no se aplicará el artículo 409A. Si su empresa no pretende descontar el precio de ejercicio de sus opciones de acciones, Es fundamental para evitar las consecuencias fiscales negativas de 409A. En el caso Sutardja, la empresa tenía la intención de conceder sus opciones sobre acciones al valor justo de mercado. Una combinación de falta de supervisión y mala ejecución llevó a la empresa a conceder esas opciones a menos de valor justo de mercado, lo que puede costar a los destinatarios de las opciones de muchos millones de dólares. Establecer el valor justo de mercado puede ser problemático para las empresas emergentes y otras empresas privadas . Quizás la manera más segura y generalmente la manera más costosa de determinar el valor justo de mercado es contratar a un tasador calificado independiente para realizar la valoración. La tasación debe realizarse dentro de los 12 meses de la transacción de opción para satisfacer la primera de las tres reglas de seguridad de la valuación bajo 409A. Bajo la segunda regla de puerto seguro, las empresas de inicio pueden utilizar a alguien que no sea un tasador independiente para realizar la valoración, siempre y cuando la persona tiene los conocimientos y la experiencia necesarios y la valoración cumple con otros criterios bajo 409A. El tercer puerto seguro implica el uso de una fórmula para determinar la valoración, según lo prescrito en la Sección 83 del código de impuesto federal. Separado de los acercamientos del puerto seguro, las compañías se permiten utilizar una aplicación razonable de un método razonable de la valoración basado en factores específicos Identificado en 409A. A diferencia de los enfoques de puerto seguro correctamente implementados, este método de valuación está sujeto a desafío por el IRS, por lo que es crítico desarrollar y guardar documentación detallada del método utilizado para determinar la valoración. Establecimiento Correcto de la Fecha de la Subvención En el caso Sutardja, el comité de compensación de la compañía aprobó la opción otorgada y estableció el valor justo de mercado de las opciones en la misma fecha. Pero el comité no ratificó formalmente esa subvención hasta casi un mes después, cuando el valor justo de mercado fue mayor. El tribunal determinó que la fecha de ratificación era la fecha de la concesión, por lo que las opciones se otorgaron realmente a un precio descontado. En el momento en que la empresa y el destinatario trataron de corregir el error, era demasiado tarde como las opciones se habían ejercido. Debido al impacto que la fecha de concesión y otros elementos del proceso puede tener sobre la determinación del valor justo de mercado y el cumplimiento general de las normas 409A , Las empresas deben desarrollar y seguir procedimientos bien pensados ​​que rijan la emisión de opciones sobre acciones. Siempre es mejor prevenir problemas de cumplimiento que intentar corregirlos más tarde. Sin embargo, para aquellas empresas que se encuentran fuera de cumplimiento con 409A, el IRS ha publicado directrices (en Avisos 2008-113, 2010-6 y 2010-80) sobre ciertas acciones correctivas permitidas. En última instancia, si el problema puede ser corregido y, si es así, cuánto alivio es disponible es tan complejo como el resto de 409A. Depende de una serie de factores, incluyendo la naturaleza del problema y el momento de la corrección. Para las opciones sobre acciones que se otorgaron erróneamente a un valor inferior al valor justo de mercado, es posible modificar el acuerdo de opción para eliminar el descuento. Generalmente, el precio de ejercicio puede ser incrementado al valor justo de mercado (a la fecha de la concesión) en el año en que se otorgaron las opciones. Para los beneficiarios de la opción que no se consideran iniciados de la compañía, ese período se extiende para incluir el año siguiente. Bajo las regulaciones propuestas, también puede ser posible enmendar el acuerdo de opción antes del año en que se otorguen las opciones. Independientemente, no se permite ninguna acción correctiva para las opciones que se han ejercido. 409A es un área particularmente compleja del código tributario federal y, como Sutardja lo demuestra claramente, el costo del incumplimiento puede ser oneroso. Si está considerando opciones sobre acciones u otras formas alternativas de compensación, obtenga un gran consejo. Copyright: Este sitio web es puesto a disposición por el abogado o editor de la firma de abogados con fines educativos solamente, así como para dar información general y una comprensión general de la ley, no para proporcionar asesoramiento jurídico específico. Usando este sitio del blog usted entiende que no hay relación del cliente del abogado entre usted y el editor del Web site. El sitio web no debe utilizarse como sustituto del asesoramiento legal competente de un abogado profesional con licencia en su estado. Pensamientos y comentarios sobre la ley de startups. Traído a usted por Davis Wright TremaineCourt Afirma que las opciones sobre acciones con descuento son la remuneración diferida Sujeto a la Sección 409A Corte de Reclamaciones Federales está de acuerdo con la posición del IRS que el artículo 409A se aplica a las opciones de compra de acciones. El 27 de febrero, el Tribunal de Reclamaciones Federales de los Estados Unidos falló en Sutardja v. Estados Unidos 1, encontrando que el artículo 409A del Código de Rentas Internas se aplica a las opciones de acciones descontadas, con las potenciales consecuencias fiscales adversas que toda la apreciación en la posición de opción está sujeta Al impuesto de 20 penalizaciones bajo la sección 409A además del impuesto sobre la renta ordinario y que este impuesto sería pagadero sobre la adquisición de la opción más bien que en ejercicio. La Sección 409A del Código de Rentas Internas proporciona un conjunto completo de reglas que regulan la tributación de la remuneración diferida no calificada. La Sección 409A no define explícitamente el aplazamiento de la compensación, pero, a través de los avisos del Servicio de Rentas Internas (IRS), los reglamentos propuestos, y el Reglamento del Tesoro final, el IRS ha sido consistente en su posición de que las opciones de compra descontadas son compensaciones diferidas sujetas a la sección 409A. Lo más notable es que el IRS Notice 2005-1 establece que si se otorga una opción de compra de acciones con un precio de ejercicio por acción inferior al valor justo de mercado de la acción subyacente en la fecha de la donación, la opción será tratada como un aplazamiento De compensación y se ajustará a los parámetros de la sección 409A.2 En Sutardja. El Tribunal de Reclamaciones Federales afirmó la posición del IRS de que el Artículo 409A se aplica a las opciones de acciones descontadas. El caso surgió después de que el IRS determinó que el ejercicio por los demandantes de opciones sobre acciones estaba sujeto a un impuesto adicional de 20 en virtud de la sección 409A. El demandante era el presidente, director ejecutivo y presidente del consejo de administración de una empresa de tecnología cuyas acciones se cotizan en la bolsa NASDAQ. El demandante ejerció sus opciones sobre acciones en 2006, durante un período de transición entre la fecha de vigencia del artículo 409A y la fecha de vigencia de las regulaciones aplicables. El demandante argumentó que la definición de aplazamientos de compensación bajo el Aviso 2005-1 era contraria a la jurisprudencia del Tribunal Supremo de los Estados Unidos. En concreto, en el caso seminal del Comisionado v. Smith 3, la Corte Suprema estableció el principio de que la mera concesión de opciones sobre acciones para empleados no es un hecho imponible. En ese caso, la Corte Suprema analizó una opción de compra de acciones a un precio no inferior al valor de la acción4 (es decir, una opción no rebajada) y constató que no había compensación hasta el ejercicio. Dado que el Aviso Nº 2005-1 conserva el mismo tratamiento para las opciones sin descuento al excluirlas de la definición de compensación diferida, el Tribunal de Reclamaciones Federales encontró que la Notificación era, de hecho, consistente con la jurisprudencia del Tribunal Supremo. El demandante también argumentó que, al determinar lo que constituye un aplazamiento de la compensación, el tribunal debería considerar la definición contenida en los reglamentos de la Ley Federal de Contribuciones al Seguro (FICA) 5, que incluye una definición sustancialmente similar a la definición del Aviso 2005-1. Sin embargo, los reglamentos de FICA excluyen específicamente la concesión de una opción de compra de acciones de la definición para los fines de la Sección 3121 (v) (2). El Tribunal de Reclamaciones Federales sostuvo que los reglamentos de FICA no se aplican para definir la compensación diferida bajo la sección 409A porque la definición bajo los reglamentos de FICA se limita al contexto de la sección 3121 (v) (2). Finalmente, el demandante argumentó que, incluso si la opción fuera concedida con descuento y sujeto a la sección 409A, cualquier aplazamiento de ingresos estaría dentro de la excepción de aplazamiento de corto plazo porque ejerció las partes totalmente adquiridas de la opción en enero de 2006 y por lo tanto No aplazó su compensación por un período mayor de dos meses y medio después del año en que las partes de la opción adquirida. La corte no estuvo de acuerdo, indicando que el plan de opciones sobre acciones bajo el cual se otorgó la opción de los demandantes permitió que una opción adquirida fuera ejercitada dentro de 10 años a partir de la fecha de concesión, superando así el período de aplazamiento de corto plazo de dos meses y medio . (Esta conclusión concuerda con la posición del IRS según lo establecido en el Asesoramiento Principal del Consejo 200728042.6 que había sido algo controvertido porque un número de contribuyentes creían que esta conclusión no era claramente requerida por el Aviso 2005-1). El tribunal también sostuvo que el artículo 409A promulgó Un cambio estatutario que resulta en el tratamiento de las opciones sobre acciones descontadas como compensación diferida para los propósitos de la sección 409A. Sin embargo, el demandante todavía no ha perdido su caso porque el tribunal concluyó que existía una verdadera cuestión de hecho material sobre si la opción de compra de acciones se había descontado en el momento en que se concedió. El asunto será puesto a prueba y, dados los hechos y circunstancias de la concesión de la opción de compra de acciones, sigue existiendo la posibilidad de que el demandante prevalecerá. Esta decisión subraya la importancia de la atención cuidadosa por parte de los emisores de opciones sobre acciones para determinar y documentar el precio de ejercicio de valor justo de mercado de las opciones para resistir la revisión en la auditoría. Las regulaciones bajo la sección 409A proporcionan procedimientos para determinar el valor de mercado justo para estos propósitos, y hay ventajas y desventajas a las alternativas proporcionadas. En el caso de que el emisor quiera emitir un derecho sobre acciones a un proveedor de servicios con un descuento incorporado, se dispone de una serie de métodos para lograr este objetivo. Sin embargo, esta decisión sirve como un buen recordatorio de que las opciones de acciones descontadas o los derechos de apreciación de acciones descontados deben ser tratados como compensación diferida sujetos a restricciones de tiempo de pago de la sección 409A y deben estar debidamente documentados para cumplir con la sección 409A a partir de la fecha de la concesión; Las consecuencias fiscales del artículo 409A, profundamente negativas, se aplicarán. Además, en el presente caso (en lo que respecta a las cuestiones de hecho y de derecho relativas a la determinación de la fecha de concesión) también merecen vigilarse los hechos, ya que se prevé que el Tribunal de Reclamaciones Federales abordará en su próxima decisión cuestiones relacionadas con i) (Ii) el efecto de la ratificación de las subvenciones anteriores y (iii) la excepción especial de buena fe que protege a los contribuyentes de la tasación de los impuestos bajo la sección 409A si se hubiera otorgado alguna opción otorgada antes de 2005 en cumplimiento del incentivo Las regulaciones sobre opciones sobre acciones y las partes en el acuerdo de opción creyeron de buena fe que la opción no fue descontada.7 Si tiene alguna pregunta o desea más información sobre los asuntos discutidos en este LawFlash, comuníquese con cualquiera de los siguientes abogados de Morgan Lewis: Opciones sobre acciones descontadas y Código Tributario Sección 409A: un cuento cauteloso EE. UU. 20 de junio de 2013 En la ecosfera de inicio, las opciones sobre acciones son comunes. Theyrsquore una forma en que las compañías jóvenes pueden compensar la equidad del sudor y los salarios o los honorarios de consultoría más bajos que el mercado, y generalmente proporcionan a los receptores un incentivo de desempeño o retención en la forma de una participación en el futuro de la empresa. Las reglas de impuestos para la mayoría de las opciones son relativamente sencillas. Pero cuando las opciones se ofrecen intencionalmente o no intencionalmente con un precio de ejercicio inferior al valor justo de mercado en la fecha en que las opciones se conceden a otra historia. Y que las empresas deben considerar cuidadosamente para evitar consecuencias fiscales adversas. El Impacto del Código de Rentas Internas Sección 409A De acuerdo con el IRS, las opciones sobre acciones descontadas caen bajo la Sección 409A del código de impuestos federal que regula los planes de compensación diferida no calificada. Aquellos planes no calificados que prevén un aplazamiento de la compensación. Las opciones sobre acciones con un precio de ejercicio igual o superior al valor justo de mercado cuando se otorgan están exentas de 409A. 409A fue promulgada en 2004 para asegurar que los receptores de opciones descontadas y otras formas de compensación diferida cumplan con directrices estrictas sobre el momento de sus aplazamientos. De lo contrario, deben reconocer los ingresos cuando tienen un derecho legalmente vinculante para recibirlo, incluso si no lo reciben hasta algún momento en el futuro. La letra pequeña incluye una excepción para los aplazamientos a corto plazo en los que la compensación se recibe efectivamente dentro de los dos meses y medio siguientes al final del año en que ya no existe un riesgo sustancial de decomiso. Dichos aplazamientos a corto plazo no están sujetos a 409A. Para las opciones de acciones que están sujetas a 409A, los destinatarios de opciones tienen una flexibilidad limitada en cuándo pueden ejercer sus opciones sin violar las reglas. Las reglas permiten a los beneficiarios ejercer opciones basadas en un número limitado de eventos desencadenantes, incluyendo retiro u otra separación de servicio, un cambio en el control del negocio, discapacidad, muerte, una emergencia imprevista o en una fecha o año previamente especificado. Para los que corren en contra de las reglas de Arsquos, las penas son onerosas. En general, el monto total de la compensación que se ha diferido para el año fiscal actual y todos los años fiscales anteriores se convierte en imponible. Esa compensación también está sujeta a una pena del 20 por ciento, más los intereses. Muchas de las incertidumbres en la aplicación del 409A se han derivado del hecho de que la ley no define específicamente el aplazamiento de la compensación. Las reglas y pronunciamientos de IRSrsquos han interpretado consistentemente la frase para incluir opciones de acciones descontadas. Sin embargo, esas reglas no fueron probadas en los tribunales hasta este año, cuando el Tribunal de Reclamaciones Federales de los Estados Unidos concedió una sentencia parcial en Sutardja contra Estados Unidos. Este fallo se refiere a varios argumentos legales con respecto a la aplicación de 409A, dejando la cuestión de hecho de si las opciones realmente fueron descontadas para ser determinadas en el juicio. Las consecuencias de la sentencia Sutardja Sutardja son particularmente significativas porque es la primera sentencia judicial sobre la aplicación del 409A a las opciones sobre acciones descontadas. Como resultado de Sutardja. Ahora tenemos la afirmación judicial de los siguientes puestos del IRS: Las opciones sobre acciones con descuento están sujetas al tratamiento de la Sección 409A como remuneración diferida no calificada. La fecha en que se otorga una opción determina cuándo se considera que la remuneración se gana. La fecha en que una opción se otorga, no la fecha en que se ejerce, determina cuándo el beneficiario tiene un derecho jurídicamente vinculante a la compensación. La fecha en que se crea también establece el momento en que la opción ya no se considera que tiene un riesgo sustancial de decomiso. El período pertinente para la aplicación de la exclusión de aplazamiento de corto plazo no se basa en la fecha en que se ejerzan las opciones, sino en el período de tiempo en que las opciones pueden ejercerse bajo los términos del plan. La Parte Cautelar del Cuento 409A ocupa unas 80 páginas de los reglamentos fiscales federales, lo que da una indicación de lo complicado que puede ser evitarlo o cumplir sus requisitos. Algunas estrategias pueden ayudar. A descuento o no al descuento: Valor de mercado justo 409A depende de si una opción de acción es descontada o no. Si una opción de precio de ejercicio es igual al valor de mercado justo en la fecha en que se otorga la opción, la opción no se descontará y 409A no se aplicará. Si su empresa no pretende descontar el precio de ejercicio de sus opciones de acciones, Es fundamental para evitar las consecuencias fiscales negativas de 409A. En el caso Sutardja, la empresa tenía la intención de conceder sus opciones sobre acciones al valor justo de mercado. Una combinación de falta de supervisión y mala ejecución llevó a la empresa a conceder esas opciones a menos de valor justo de mercado, lo que puede costar a los destinatarios de las opciones de muchos millones de dólares. Establecer el valor justo de mercado puede ser problemático para las empresas emergentes y otras empresas privadas . Tal vez el waymdashand más seguro y generalmente el waymdashto más caro para determinar el valor justo de mercado es contratar a un tasador independiente calificado para realizar la valoración. La tasación debe realizarse dentro de los 12 meses de la transacción de opción para satisfacer la primera de las tres reglas de seguridad de la valuación bajo 409A. Bajo la segunda regla de puerto seguro, las empresas de inicio pueden utilizar a alguien que no sea un tasador independiente para realizar la valoración, siempre y cuando la persona tiene los conocimientos y la experiencia necesarios y la valoración cumple con otros criterios bajo 409A. El tercer puerto seguro implica el uso de una fórmula para determinar la valoración, según lo prescrito en la Sección 83 del código de impuesto federal. Separado de los acercamientos del puerto seguro, las compañías se permiten utilizar una aplicación razonable de un método razonable de la valoración basado en factores específicos Identificado en 409A. A diferencia de los enfoques de puerto seguro correctamente implementados, este método de valuación está sujeto a desafío por el IRS, por lo que es crítico desarrollar y guardar documentación detallada del método utilizado para determinar la valoración. Establecimiento Correcto de la Fecha de la Subvención En el caso Sutardja, el comité de compensación de la compañía aprobó la opción de otorgamiento y estableció las opciones de valor justo de mercado en la misma fecha. Pero el comité no ratificó formalmente esa subvención hasta casi un mes después, cuando el valor justo de mercado fue mayor. El tribunal determinó que la fecha de ratificación era la fecha de la concesión, por lo que las opciones se otorgaron realmente a un precio descontado. En el momento en que la empresa y el receptor trataron de corregir el error, era demasiado tarde como las opciones se habían ejercido. Debido al impacto que la fecha de concesión y otros elementos del proceso pueden tener para determinar el valor justo de mercado y el cumplimiento general de las reglas 409A , Las empresas deben desarrollar y seguir procedimientos bien pensados ​​que rijan la emisión de opciones sobre acciones. Itrsquos siempre es mejor prevenir problemas de cumplimiento que intentar corregirlos más tarde. Sin embargo, para aquellas empresas que se encuentran fuera de cumplimiento con 409A, el IRS ha publicado directrices (en Avisos 2008-113, 2010-6 y 2010-80) sobre ciertas acciones correctivas permitidas. En última instancia, si el problema se puede corregir y, si es así, cuánto alivio está disponible es tan complejo como el resto de 409A. Depende de una serie de factores, incluyendo la naturaleza del problema y el momento de la corrección. Para las opciones sobre acciones que se otorgaron erróneamente a un valor inferior al valor justo de mercado, es posible modificar el acuerdo de opción para eliminar el descuento. Generalmente, el precio de ejercicio puede ser incrementado al valor justo de mercado (a la fecha de la concesión) en el año en que se otorgaron las opciones. Para los beneficiarios de la opción que no se consideran iniciados de la compañía, ese período se extiende para incluir el año siguiente. Bajo las regulaciones propuestas, también puede ser posible enmendar el acuerdo de opción antes del año en que se otorguen las opciones. Independientemente, no se permite ninguna acción correctiva para las opciones que se han ejercido. 409A es un área particularmente compleja del código tributario federal y, como Sutardja lo demuestra claramente, el costo del incumplimiento puede ser oneroso. Si yoursquore considerando opciones de acciones u otras formas alternativas de compensación, obtener un gran consejo. Invitado Publicado por Scott Usher de Bader Martin, P. S. Archivado en Etiquetado con